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论超链接中著作权合理使用
论超链接中著作权合理使用 [摘 要]目前对于超级链接法律纠纷理论认识及司法处理现状来看， 过分强调著作者的保护，不利于因特网的成长，不利于社会公共利益的维护。超 级链接法律纠纷因链接方式的不同而导致的侵权形态有着较大的差异，但总体上 应适用合理使用制度；因特网技术基础决定了超链接中著作权的合理使用；
因特 网的传播价值决定了超链接中著作权的合理用。
[关键词]超链接，侵权，合理使用 自1996 年英国Shetland Times 诉Shetland News 一案以来，在英、美、 德国以及中国等国家和地区都出现了因超链接所引发的法律纠纷，因特网的核心 技术-超链接这一被称为“web 最基础和革命性的特征”正面临着一场严峻的法律 挑战。就目前对于超链接法律纠纷理论认识及司法处理现状来看，未经许可的超 级链接涉及到侵犯被链接者的著作权、商标权、正当竞争权。仅就著作权而言， 文字链接由于设链者只是在自己的网页上标注了他人的网站名称或URL ，各国 现行著作权法并不认为侵犯著作权，一般也不会侵犯著作权。但在1996 年的英 国Shetland Times v. Shetland News一案中主审法官在陈述对Shetland New 发布 禁止令的理由时曾言新闻标题其本身有可能即为文字作品，受1988 年英国版权、 设计、专利法案所保护①；
图像链接由于设链者将它方网页之图像设于自己网页 之上，往往会被认定侵犯著作权人的复制权、公开展示权②、保持作品完整权③ 和改编权④。
上述法律纠纷的解决方式因不同的国家、不同的法院而有着较大的差 异，就是同一国家的法院、甚至是同一法院对于此问题的把握亦会因个案而有不 同的处理方式；
并且目前的司法认定，对保护被链接网站及著作权人的合法权益 无疑是有益的，但它却存在着另一致命的缺陷：过份强调著作权的私权保护，可 能将刚刚起步的因特网扼杀在成长阶段，其中有些处理措施已经显示出了它的消 极意义。这不利于因特网的成长，不利于社会公共利益的维护。基于此点，笔者 认为，超级链接中著作权的使用应属于合理使用，并不能动辄以著作权侵权去处 理。下面，从两个方面进行分析：
一、超链接的传输特征决定了超链接中著作权的合理使用 著作权保护，从某种意义上说就是如何界定和看待合理使用的问题， 即著作权人利益和社会公共利益之间的取舍平衡问题。在两方超级链接法律关系中，上述关系大体转化为被链接者利益和设链者设链所实现的利益之间的取舍平 衡之问题。而体现着设链行为所实现的社会公共利益的超链接传输特点和因特网 的传播价值，远远大于被链接者之利益（当然，设链行为所实现的利益中包含设 链者的私利） ，对于二者利益冲突的取舍，决定了超级链接中著作权的合理使 用。司法实践中，对被链接网站正当竞争权侵权诉讼构成了超级链接纠纷的主流 （其中经常伴有商标淡化的问题） ，这一现象也恰好证明超链接一般并不构成 对著作权的侵犯，实际上被链接者也在较大程度上对设链者使用其著作物予以容 忍和克制。
就保持作品完整权而言，有的学者认为图像链接侵犯了版权人的修改 权或保护作品完整权⑦。也有的人认为视框链接由于改变了被链内容的观看顺序、 效果和整体， 侵犯了作者的改编权和保护作品的完整权⑧ ，但从超链接的技术 分析可知，链接没有产生任何复制件，因此不符合改编的最基本条件（因为一般 根据各国版权法规定，改编应当形成复制件） . 就传播权或公开展示权而言，虽争议较大⑨ ，但根据上面我们对因 特网链接的技术分析可知：这种情况下，设链者并未构成对它方网页原作品的公 开展示权的直接侵犯。正如美国电子先锋基金会（ ElectronicFrontier Foundation ， EFF） 所指出，事实上，在整个过程中，是被链接者而非设链者之网站将图片 传输给末端之搜寻者；
设链者所传输者，仅是刊有被链接者图片网站之网址 （URL） .在此过程中，实际公开展示被链接者之著作者，乃是被链接者本身或 是其他刊有其作品之网站而非设链者，故设链者并未侵害被链接者之公开展示权。
美国联邦第九巡回上诉法院于2002 年2 月26日於Kelly v. Arriba Soft Corp. 一案 之所以做出侵权判决，正是由于法官未正确认识或忽落了inline linking 或framing 所涉及的网络技术。
二、因特网传播价值决定了超链接中著作权的合理使用 在著作权合理使用的考量因素中，社会公共利益占有较为重要的地位， 而网络的传播价值则是超链接中社会公共利益的集中体现，它在一定程度上决定 了超链接著作权的合理使用。网络之所以广受青睐，即在于速度之快、表达自由、 资源之广，所以网络存在的价值也就表现在信息快速传播、信息表达自由、信息 资源共享三大方面。而超级链接则是实现网络三方价值的重要技术基础， 互联 网之所以被称之为“万维网”（world wide web） ，就在于其互链性。在信息时代， 人们对时间与速度的追求使得在因特网对网址的输入亦成为繁琐；
海量的信息也 使得人们无暇一一去选择而需要依靠搜索引擎来过滤；
况且，众多的网址也使得人们无以全部掌握而急需借助搜索；
对某一网页的次级页面之内容的需求要从其 首页开始一一翻看的繁琐也对链接提供了存在的理由。可以说，因特网上每行一 步，便离不开超级链接，没有超级链接，便没有网络，更没有网上冲浪，就不能 充分实现网络的传播价值。对因特网传播价值的尊重，在某种意义上就是对社会 公共利益的尊崇。网络是信息社会人们生存的重要空间，也是人们实现交流的的 重要工具，只有广大网络用户的利益才具有公共性质，即如果广大网络用户对链 接情有独钟，如果网页内容对广大网络用户意义深远，则应偏向于允许链接，而 不视为侵权，否则就会引起所谓的寒蝉效应，影响网络的传播价值。在美国 Ticketmaster 公司诉Ticket . com网站案中，联邦地区法官哈瑞- 胡普（Harry L. Hupp） 在判决中指出，网站可以合法地提供链接进入其竞争对手的网站，使用 户能够快捷地获取信息。联邦法官认为超级链接没有违反任何版权法，Tickets. com 网站没有模仿Ticketmaster. com 网页或抄袭它的内容， Tickets. com 只是 引导用户到了Ticketmaster 那里，这就好象图书馆的目录卡片，它的功能就是快 速有效地帮助读者找到要找的内容。再者，也正是网络的传播价值决定了超级链 接被大多数具有商业性质互联网站所渴望。因为这样可增加其公众知名度，从而 就很有可能增加其访问量，从而实现其凭访问量来计广告费用的经济价值，这是 超链接公共性的另一重要体现。
总之，基于因特网自身的技术特征而产生的著作权的纠纷，司法实践 中应该充分考虑网络的传播价值，在尊重传统著作权法中的合理使用制度的前提 下来谨慎处理，而不能动辄以侵犯著作权论。
注释：
①见http://www. shetland - news. co. uk. ②美国第九巡回上诉法院。
Kelly v. Arriba Soft Corp. 一案判决（判 决全文）〔EB/ OL〕。
http://caselaw.lp.findlaw.com/data2/circs/9th/0055521p.pdf， 2002-02-26. ③常天荣。
网际网路上利用超链结引发的法律问题〔EB/OL〕。
http://stlc.iii.org.tw. ④美国·Dilbertcomic strip 案〔EB/ OL〕。
http://www.cs.princeton.edu/dwallach/dilbert，1996. ⑤美国电子先锋基金会—Electronic Frontier Foundation，EFF 于2002年2 月27 日发表的新闻稿也指出这一问题，载于 http ://www.eff.org/ip/linking/kelly v arriba soft/20020227 eff pr. html . ⑥例如：世界知识产权组织著作权公约、美国数字千僖著作权法案、 最高院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释，但一 些大国仍有争论。
⑦[台湾]常天荣。
网际网路上利用超链结引发的法律问题〔EB/ OL〕。
http://stlc.iii.org.tw. ⑧高 云。
从司法判例看链接的法律责任〔EB/ OL〕。
中国知识 产权司法保护网，2001 - 4 - 28. ⑨美国联邦第九巡回上诉法院于2002 年2 月26 日於Kelly v. Arriba Soft Corp. 一案判决中推翻了美国加利福尼亚地区法院于1999 年做出的不构成 侵权的判决，该案中，法院认定Ditto. com未经原告授权，而对其摄影著作以inline linking 或framing 的方法，将位于他网站的原图，直接引入（import） 并呈现 于搜寻者电脑上的作法，已侵犯著作权人公开展示权。全文见 http ://caselaw.lp.findlaw.com/data2/circs/9th/0055521p. pdf . 聊城大学经法学院·杨道波
