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电子证据的收藏与稳定
电子证据的收藏与稳定 检察机关在业务工作中，经常会接触电子证据问题。本文所述电子证据， 专指由计算机设备储存的，经诉讼机关依法定程序作为诉讼证据收集固定的数据 信息。随着计算机被广泛应用，计算机存储设备所储存的数据信息已逐渐成为诉 讼证据的一个重要来源。笔者仅就在刑事诉讼中如何收集和固定电子证据问题作 些介绍，供同行们参考。一、电子证据的特点及取证要求 电子证据，除具备一般证据的客观性和合法性外，还有以下几个特点：
1.证据属性的多重性。
由计算机提供的电子证据具有视听资料、书证、物证等多重证据意义。
电子证据的视听资料意义，是指电子证据能够通过计算机输出的画面、声 音来证明案件事实。例如：影视画面可以证明历史现场情况；
声音则可以证明谁 在什么场合说了什么话等。
电子证据的书证意义，是指电子证据能够通过计算机输出的文字、数字及 符号的内容来证明案件事实。例如：电子书信、软件、电算化资料[1]等都具有 书证意义。
电子证据的物证意义，是指电子证据能够以其被储存的位置、方式以及载 体的外观形象来证明案件事实。例如：电子证据被储存在不同文件夹中，可以证 明存储者对计算机文件的理解、使用意图；
电子证据被储存在计算机硬盘中或是 被储存在软盘、光盘、磁带中将会证明这一证据文件的是否被拷贝等事实；
软盘、 光盘等电子证据载体的外观形象，可以证明其是否受到物理破坏的事实。
电子证据属性的多样性，要求取证人员在收集电子证据时，要注意到电子 证据的不同证据意义；
在固定电子证据时，应当根据案件侦查需要及电子证据的 用途，采取相应的证据固定方法。例如：仅需要电子证据的书证意义时，只将电 子文件[2]打印成书面文件即可；
而如果需要其视听资料意义时，则应当采用拷 贝、拍摄等方法进行固定。
2.证据内容的可修改性。计算机储存的信息是可以被修改的。电子证据可修改性有两层含义：一是， 数据信息在被作为证据固定前可能已被修改，因而当其被作为证据固定时，其内 容已发生变化，造成所取证据的失真；
二是，采用拷贝方式收集的电子证据，从 证据固定到使用的过程中，也可以被修改，造成其在被使用时的内容与原证据内 容不符。同时，司法实践中由于存在着后一种可修改性，在庭示证据[3]时辩方 会就证据是否被修改提出质疑，而控方如提不出未进行修改的证据，则法庭会不 采信该证据。
电子证据内容的可修改性，要求取证人员在收集和固定电子证据时，一是 要注意收集和固定有关数据信息形成时间方面的证据，如计算机中有关该文件形 成时间的记录，与其他有关该信息形成时间的证据进行比较，确认该数据信息是 否被修改过；
二是注意对电子证据内容的现场固定，如通过现场录像、现场打印 等方式进行可视性固定。
另外，电子证据被作为视听资料使用前，检察人员应当注意对电子证据内 容的审查，防止在出庭时出现差错。
3.证据内容的可灭失性。
计算机储存的信息会因人为删盖、病毒感染、物理破坏等原因灭失。
电子证据的可灭失性，要求取证人员在收集和固定电子证据时，一是一但 发现电子证据，应当立即收集，防止证据被毁灭；
二是在计算机中未发现原有文 件时，应当及时通过电子证据专家组查找原因，判明能否恢复；
三是尽量采用现 场打印的方法收集电子证据；
四是如果采取拷贝方法收集电子证据，应当现场检 查拷贝质量，防止因拷贝了病毒等原因打不开所收集到的计算机文件；
五是存放 和使用存有拷贝证据的软盘、光盘、磁带时应当注意安全，例如，存放时应当远 离强磁场，使用时应当注意计算病毒的检测。
4.证据的技术性。
电子证据的技术性主要表现为：①计算机储存的信息是通过特殊技术方法 形成的；
②很多情况下，发现、收集、固定和使用电子证据需要一定计算机技术；
③数据信息据中的软件能够以其特定的技术性语言来证据案件事实。
电子证据的技术性，要求取证人员应当了解或通晓计算机技术，以便于及时采取相应的技术方法收集证据，查案情。
电子证据的技术性，还要求在涉及与软件的制作、使用等专门性问题时， 应指派或聘请技术专家进行计算机学定。
二、电子证据的简单取证程序 简单取证，是指不需要专业技术人员协助进行的数据信证据的收集和固定 活动。对不涉及计算机使用或维护人员的犯罪案件，可以采取简单取证程序收集 和固定电子证据。
取证时，首先由提供证据单位的计算机操作人员打开计算机，查找所需收 集的证据。当找到证据时，取证人员应当通过显示器观察和确认该文件的形成时 间。然后由操作人员打开文件，由取证人员确认该文件系所要收集的证据后，采 用相应的方式予以提取固定。在查找证据过程中，如遇文件找不到或打不开等问 题，应及时通知电子证据专家组予以协助。
常用的固定电子证据的方式，有打印和拷贝两种。通常情况下应当采用打 印方式，或两种方式同时使用。只有在文件较多不方便现场打印的情况下，才可 以单独使用拷贝方式。
采用打印方式取证，是将计算机文件打印到纸张上。打印文件时，取证人 员必须现场监督打印过程，防止计算机操作人员在打印过程中修改文件。打印完 毕后，可以按照书证的固定方法，予以固定，但应当注明数据信息在计算机中的 位置（如存放于那个文件夹中等）。
采用拷贝方式取证，是将计算机文件拷贝到软盘、光盘中。取证人员应当 自备计算机，拷贝后，将软盘或光盘插入自备计算机中进行检查。首先进行病毒 检测，然后打开文件检查拷贝的质量。如通过检测发现病毒，则应当先消毒，后 打开文件检查。
无论采取那种取证方式，在固定证据后，应当现场制作检查笔录。检查笔 录主要记载电子证据的收集和固定情。包括：①案由。②参加检查的人员姓名及 职务。③检查的简要过程。主要包括检查时间、检查地点及检查顺序等。④检查 中出现的问题及解决方法。⑤取证方式及取证份数。⑥参与检查的人员签名。
三、电子证据的复杂取证程序复杂取证，是指需要专业技术人员协助进行的电子证据的收集和固定活动。
对涉及计算机使用、维护人员的犯罪案件，应当采取复杂取证程序收集和 固定电子证据。
复杂取证程序包括：
1.现场检查与现场访问 首先，由计算机专家检查硬件设备，切断可能存在的其他输入、输出设备， 保证计算机储存的信息在取证过程中不被修改或损毁。
与此同时，侦查人员应当询问计算机使用或维护人员下列问题：
⑴有无为计算机设置密码及密码的组成。
⑵计算机的软件情况：①已使用的软件有哪些；
②软件的来源，如软件是 购买的还是自行设计的等；
③软件的维护情况，例如：由谁负责软件的维护、调 整，对软件作过哪些修改等。
⑶计算机的使用情况：①如何进行计算机的日常管理；
②谁能够打开并使 用计算机；
③计算机是否出现过影响或可能影响文件质量的故障（如病毒感染等）， 故障是如何解决的。
⑷案件所涉及的资料存放于存储设备的什么位置，有无备份。
对计算机使用者拒绝提供密码的情形，可考虑由计算机专家解密，但由于 解密工作可能会对计算机储存的资料造成损害，因而在做出这一决定时，应当十 分慎重。
检查计算机文件时，计算机专家应当注意对隐蔽文件的查找。
有备份的，应由计算机专家同时检查备份文件，查明备份文件与原文件是 否一致。
2.提取证据 按照前述方法打印和拷贝计算机文件，固定电子证据。如发现在备份文件与原文件不一时，应当同时提取备份文件。
3.电子证据内容涉及电算化资料的，应当由司法会计专家对提取的资料进 行现场验证。验证中如发现可能与软件设计或软件使用有关的问题时，应当由司 法会计专家现场对电算化软件进行数据测试（侦查实验）。经测试确认软件有问 题时，则由计算机专家对软件进行检查或提取固定。
4.制作检查笔录 除前述检查笔录的内容外，对解密、数据测试等过程也应当作出详细的记 录。
5.对复杂取证过程中可能会遇到的问题，在检查前应当有所预测，并制定 相应的处置方案。例如：①考虑到计算机操作人员可能不提供密码，计算机专家 应当携带解密工具；
②对可能需要进行数据测试的，司法会计专家应当携带事先 制作的测试文件。③必要时，可以指派视听技术人员对取证及软件测试过程进行 录像。
四、与电子证据相关的几项工作 1.建立电子证据专家组。
地市级检察机关应当建立电子证据专家组，以便进行复杂取证工作。
专家组成员通常由六人组成。其中，通晓硬件和软件的计算机专家两名；
熟悉电算化程序的司法会计专家两名；
熟悉计算机作案手段的侦查、公诉人员各 一名。
2.制定电子证据的取证制度。
电子证据的特点，决定了电子证据的收集、固定和使用工作的特殊性。因 此，检察机关有必要建立电子证据的取证制度，以规范电子证据的收集、固定活 动，使办案人员能够及时有效的收集到电子证据，也为电子证据的在法庭上的合 法使用提供依据。
3.注重对电子证据专家的培养。一则，电子证据所涉及的技术是不断发展的，相关取证人员都需要不断学 习、研究和掌握新的技术方法；
二则，虽然电子证据专家各有所长，但为了方便 证据的收集与固定，计算机专家需要熟悉诉讼程序、证据规格和电算化等业务， 司法会计专家和侦查人员也需要了解计算机知识。因此，检察机关应当注意对电 子证据专家的业务培训，不断提高他们的专业机能，使之在工作中能够得心应手。
