[国有企业股份制改制法律问题论文]国有企业改股份制

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国有企业股份制改制法律问题论文

关键词：国有企业，股份制改造，股份有限公司 一、概述 党的十一届三中全会以来，我国国有企业改革经营机制发生了深刻变化， 但是国有企业改革和面临的困难与问题也十分突出，主要是国有经济布局不合理， 结构性矛盾突出；
管理体制还没有理顺，法人治理结构的健全缺乏有效的激励和 约束机制；
思想观念转变滞后，思想和工作不能顺应企业改革和企业发展的需 要；
行政干预过大过重，产权界定不明不清；
部分企业经营机制不活，管理体制 多头化，技术进步迟缓，产品缺乏市场竞争力致使企业经营艰难，效益下滑，一 些职工生活困难。因而，对国有企业进行多种形式的股份改革，是完善社会主义 市场经济，推动国有企业改革的重要途径。现在我就国有企业改革中改建股份有 限公司的几个问题做一探讨。

二、国有企业改建的目的 以建立化企业制度为方向，是国企改建的真正目的。

建立现代化企业制度，加快国企改革步伐，使企业真正走向市场，实现自 主经营、自负盈亏、自我约束、自我发展。促使企业走出困境而国企改建为股份 有限公司则是实现上述目的有效措施，其主要目的有以下几个方面：
1.转换企业经营机制，使国有企业真正成为自主经营、自负盈亏的商品经 营者和生产者，成为市场经济的主体。

国企改革是一场广泛而又深刻的变革。进入九十年代以来，改革开放和经 济建设已经进入一个崭新阶段，由于传统体制的长期和形成的诸多问题。一部分 或相当一部分国有企业还不能适应市场经济的要求，经营机制老化不活，技术创 新能力不强，债务和社会负担沉重，富余人员过多，生产经营十分艰难，在这种 情况下，转换企业经营机制已成为把企业搞活的燃眉之急，成为国企改革的重中 之重的生产环节。将国有企业进行股份制改造，就是要通过变革企业的组织形式和产权制度，转换经营机制，实行政企取责分开，使国有企业成为依法自主经营、 自负盈亏、独立享有民事权利和承担民事义务的社会主义市场经济的主体。从根 本上解决国企中普遍存在的“财产不独立”“不能真正独立承担民事责任，法人治 理结构不健全”的问题，是企业享有真正的法人资格所包括的权利和义务。依照 我国《公司法》第三条、第四条的规定：公司享有由股东投资形成的全部法人财 产，公司以其全部财产对公司债务承担责任；
而股东作为出资者按投入公司的资 本额享有所有者的资产受益，重大决策和选择管理者等权利；
公司与股东的财产 相分离，股东对公司承担的责任以其所持有的股份为限。

2.积极实行多种有效实现形式，开辟资金筹集新渠道。

通过股份制改造，吸引和组织更多的社会资本，放大国有资本功能。过去 我国国有企业的融资渠道和手段主要是通过银行贷款和政府投资来实现的，股份 制改造后，可以拓宽融资渠道，如规范上市、企业互相参股和职工持股等形式， 有效筹集建设资金，不断引导消费基金向建设基金的转化，从而不断扩大企业的 再生产，以达到增强企业活力，促进企业的进一步发展。这里需要指出的是，按 照《公司法》第三章第七十三条第二款和第八十条规定“发起人认缴和社会公开 募集的股本达到法定资本的最低限额”；
“发起人可以用货币出资，也可以用实物、 产权、非专制技术、土地使用权作价出资”，“但发起人以工业产权非专利技术作 价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本百分之二十。”第八十二条规定的 实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款，应当依法办理其产权的 转移手续。

3.强化生产要素的优化组合，实现社会资源的优化配置。

国有企业改制为股份公司后，企业为了扩大与发展，就不可避免地按照市 场经济不断调整其生产要素，这其中包括产品结构的调整和根据需要不断进行合 理的人才流动和技术更新改造等，不间断地进行新的更加进步的优化组合，因此 有效地优胜劣汰的竞争机制就地贯穿到整个经济活动当中。例如，转换经营机制 和完善劳动合同制，建立人员能进能出，管理者能上能下，收入能增能减机制等。

同时，还要加强企业管理，努力实现管理创新，针对企业管理关键环节，重点搞 好成本管理，资本管理、质量管理，加强技术储备和市场开发建立严格的责任制 度，加强考核和督促检查。积极采用现代化管理技术、和手段，全面提高管理水 平。以上这些会充分地向人们展现出改制后股份公司的极大生机与活力。

从以上几个问题我们可以清楚地看到，无论是转换企业经营机制，筹集建设资金，还是生产要素的优化组合，都要通过对国有企业的股份制改造，来达到 国有资产的增值，推动经济发展和社会进步之目的。因此，对企业进行股份改制， 是坚持和实现公有制一种新的资产运营模式。总之通过现代化企业制度的建立， 使实行股份制改制后的国有企业具备以下五项基本特征：一是产权关系明细；
二 是自主经营，自负盈亏；
三是提高企业管理者素质建立健全激励和约束机制。抓 住薄弱环节，加强企业成本、资金和质量管理，促进企业战略性改组；
四是提高 劳动生产率不断提高企业经济效益。在经济运行中企业自主进行生产经营，调整 产品结构，顺应市场发展的要求。五是依据《公司法》规定，改制后的企业享有 法律所规定的权力和所承担的义务，以维护社会经济秩序，促进社会主义市场经 济发展。

三、国企股份制改造的范围和途径。

党的十一届三中全会以来，出现了几次改革高潮，就国有企业改革而言， 在先后经历了放权让利，承包经营责任制两个阶段后，一九九二年以来又进入了 制度创新、机制转换的新阶段。在我国《公司法》施行前，从投资的主体看来， 有的是由一个投资主体联营设立的。因此国有企业改制为股份制公司，需要根据 企业现有状况，做出不同形式的处理方式。按照《公司法》第二十一条规定，符 合《公司法》规定设有公司条件的，单一投资主体的，可以依法改造为国有独资 的有限公司；
投资主体多元的，可以设立2个以上50个以下股东设立的股份有限 公司。《公司法》第二十九条也规定，设立有限公司的同时设立主分公司的企业， 应当就所设分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。有限责任公司成立 后设立主分公司，应当由公司法定代表人向公司登记机关申请登记，领取营业执 照。

1.股份公司的分类及申请股票上市条件 股份有限公司有分为上市的有限公司和不上市的有限公司，按照《公司法》 第一百五十二条规定，股份有限公司申请其股票上市必须符合以下六个条件：
(1)股票经国务院证券管理部门批准以向社会公开发行。

(2)公司股份总额不少于人民币伍千万元。

(3)开业时间在3年以上，最近3年连续盈利，原国有企业依法改建设立的 或《公司法》实施后新组建成立，其重要发起人为国有大中型企业的，可连续。(4)持有股票面值达人民币壹千元以上的股东人数不少于壹千人，向社会 公开发行股份达到公司股份总数的百分之二十五以上，公司股本总额超过人民币 四亿元的，其社会公开发行股份的比例为百分之五十以上。

(5)公司在最近3年内无重大违法行为，财务报告无虚假记载。

(6)国务院规定的其他条件。

2.国有企业改建范围 需要指出的是，在对国有企业改造为股份有限公司时，考虑到关系国民经 济命脉或国计民生的特殊行业和特定行业，必须牢牢地掌握在国家手中，以保证 国家对国民经济关键产品和行业的控制。因此所改建的具体范围是：
(1)对国家产业政策重点发展的能源、、通信等垄断性较强的行业在公有 资产股达到控股程度时，可以改建为股份有限公司。

(2)对竞争性较强的技术密集型和规模经济型企业，只要符合国家产业政 策，鼓励其改建为股份有限公司。

(3)除法律和行政法规禁止外贸的行业外，在国家颁布的外商投资目录范 围内，欢迎鼓励外资企业入股与国有企业合资组建股份有限公司。

但是，涉及国家安全、国际尖端技术的企业，具有战略意义的稀有金属的 开采项目，以及必须由国际专卖的企业和行业，不得改建为股份有限公司。

3.国有企业改建途径 国有企业改造为股份有限公司时，应根据各自不同的情况，通过不同的途 径进行。

(1)凡涉及企业产权的均应依法进行资产评估，本着既要认真履行职责， 为国家“守关把口”防止国有资产流失，又要从实际出发，创造性地用足用好国有 资产管理方面的政策，全力支持国有企业改革发展，为国有企业改制成为股份制 公司奠定基础。

(2)企业施行扩建时，可将多方投资的份额转换成股份，并将其改造为股 份限公司。企业进行兼并时，被兼并企业的资产所有者可将资产变成股份投入到兼并企业中，将被兼并方企业改造为股份有限公司。值得提出注意得是，在改制 工作进行中，党团工会组织要同步建立同时还要把企业改制与建立社会保障制度 紧密结合起来，保障职工的合法权益。

(3)企业需要新增投资时，可通过发行股票筹集资金，将原有资产评估核 股，改建为股份有限公司，企业集团的核心企业可通过参股，控股，将被参股、 控股的企业改建为股份有限公司。

(4)采取以产权制度改革为突破口的“先出售后改制”的方式。即由企业职工 的内部职工持股方式，购买企业的存量资产，把国有企业改建成为股份制公司企 业。理顺企业产权关系，全面转换企业经营机制，建立产权明晰、权责明确、政 企分开、管理科学的现代企业制度。

四、国有改建为股份制有限公司的条件。

对国有企业实行规范的股份制公司改革，是企业制度的一种有效组织形式。

公司法人治理结构是公司制的核心。要明确股东会、董事会、监事会和经理层的 职责，形成各负其责、各司其职、协调运转、有效制衡的公司法人治理结构。国 有企业改造为股份有限公司，绝不是简单的换牌子，而是在具备了必须的条件后 才能实际操作运行的。我国《公司法》第七十三条规定了设立股份有限公司所应 具备的条件，即: 1)发起人符合法定人数；

2)发起人认缴和公开募集的股本达到法定资本最低限额；

3)股份发行、筹办事项符合规定；

4)发起人制订公司章程，并经创立大会通过；

5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织结构；

6)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

然而，对国有企业进行股份制改建与正常情况下设立股份有限公司毕竟有 一定的差别，所以在国企改建为股份有限公司时应掌握如以下几个条件：
1)适宜改造为股份有限公司的，又是哪些较大型的国有企业。依照我国《公司法》第七十八条的规定，股份有限公司注册资本的最低限额为壹千万人民币， 那么较小的企业很难符合这一条件。同时，结合《股票发行与交易管理暂行条例》 第九条规定，国有企业改建为股份有公司的，在经营方面还须有3年以上盈利的 业绩和良好的资金信誉。

2)发起人应符合法定条件。依照《公司法》第七十五条规定，成立有限公 司应有五人以上发起人，而在国有企业改建股份有限公司时，发起人可以少于五 人，但应争取募集方式设立。也就是说，当发起人为五人以上，其中超过半数在 境内有住所时，才可以采取发起方式设立。

由于发起人可以是在我国境内设立法人，也可以是人，因此，国有大型企 业改建为股份有限公司时，发起人可以为该企业一人，同时采用募集方式设立。

所谓募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部门向 社会公开募集而设立的公司。它的重要性是发起人认购与社会认购两者结合，由 两方面资本联合组成。在设立中，公司对内外形成了多层次关系，在法律上，必 须达到规范化。

首先，应由发起人依照法定的比例认购公司应发行股份，即发起人认购的 股份不得少于公司股份总数的百分之三十五，这也是全体发起人对公司投资责任。

其次，发起人申请向社会公开募集股份。在发起人认购百分之三十五以上的应发 行股份后，其余股份就可以向社会公开募集。最后，如召开创立大会，以募集方 式设立公司的，在应发行股份的股款缴足后，经过验资机构出具相应证明，发起 人就应当在三十日内主持召开创立大会。董事会应于创立大会结束后三十日内， 向公司登记机关报送公司有关主管部门的批准文件；
创立大会的会议记录；
公司 章程；
筹办公司的财务审计报告；
验资证明；
法定代表人的姓名、住所等。

3)由原外商投资改组为股份有限公司，原合同、章程的修改应经审批机关 审查同意后，报国家对外贸易部审查同意。外商投资股份大于百分之二十五以上 的公司，批准后由对外经济贸易部核发批准证书，国有企业改建为中外股份有限 公司的要经外商投资审批机关审批。

五、国有企业改建为股份有限公司的程序。

1.国有企业改建的一般程序 国有企业改建成为股份有限公司，必须履行公司设立的一般程序：按有关文件的操作步骤规范运行，即建立班子；
宣传发动；
提出申请；
资产评估；
产权 界定；
募集股份；
审验资金；
公司创立；
组织批报；
登记注册等。

2.国有企业改建的特殊程序 国有企业改建成为股份有限公司还要完成改建的特殊程序。

(1)履行审批手续，国有企业的改建一律要经企业原资产所有者或者其授 权机构批准。申请公开发行股票的即上市公司，《公司法》第一百五十一条规定 《公司法》所称上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部 门在证券交易所上市交易的股份有限公司。

(2)清产核资、界定产权、清理债权债务、评估资产。这是相互关联的几 件事。清产核资即清理、核实企业现有资产，作到账目实物、款项相符。界定产 权，即界定企业股东对于企业净资产（企业资产总额超过负债总额的部分）的所 有权，包括实收资本以及由企业利润和其他途径形式的公积金和未分配利润。清 理债权债务，是在核实债权债务的基础上，对于已经到期的应当收回和应当支付 的款项，及时收回和支付。对于确实无法收回的债权，按照制度的有关规定，做 呆帐损失处理。评估资产是在上述工作的基础上，通过国家认可的资产评估机构， 对其全部实物资产按照市场的现价进行评估作价，不得高估或低估，凡涉及企业 产权变动的行为，必须对包括土地使用权在内的各类企业资产进行评估。国有企 业非生产经营性资产（职工宿舍、学校、食堂、等）只评估作价不入股，仍属国 家所有，委托改制后的股份有限公司专项管理。

在界定产权的过程中，既要维护国有资产所有者的合法权益，又不得侵犯 其他资产所有者的合法权益。但在依法做出所有权界定之前，任何部门、企事业 单位或个人都不得擅自对企业资产做出处理。依法界定所有权后，资产属于国有 的，其经营单位应到国有资产管理部门履行产权登记手续，同时将国有资产投入 到公司中，又国有资产管理行政部门予以管理实施监督。其范围包括固定资产、 流动资产、无形资产和其他资产。另外，国有企业改建为股份有限公司的，允许 按离退休职工人均壹万伍千元的数额，从国有资产中划出留归企业使用二十年， 其间国家不委派所有权代表，不参与分红，企业按社会统筹政策执行。二十年后 政府行使所有者权益。

在对固有资产进行评估说，必须坚持真实性，性和可行性的原则，按照立 项、清查评估、确认的步骤，根据资产原值、净值、新旧程度、重置成本、获利能力等因素，按照不同的评估得出评估后，须按规定报国有资产管理行政主管部 门审核确认。

3.国有企业改建过程应注意的 国有企业在改建为股份有限公司时，应将国有资产折为股份。严禁损害国 有资产的行为发生，注意防止：
a.低估价格，即在改建过程中故意低估国有资产价格或国有资产的租金。

b.化公为私，或化大公为小公，即把国有资产无偿变为“公司”的资产，然 后通过“法人股”转个人股的办法将国有资产转为私人资产。

c.公亏私盈，即通过挤占原国有企业业务，向国有企业高价出售和由私人 或集体企业从国有企业低价购进，以此把国家的利润转移给个人或集体。

为使国有资产不在清理、评估、拆股过程中流失，我国《公司法》第八十 一条明确规定：国有企业改建为股份有限公司时，严禁将国有资产低价折股、低 价出售或者无偿分给个人。

六、关于亏损企业改造为股份有限公司问题 亏损国有企业进行改造为股份有限公司，难度较大。这些企业主要问题是 产权不清晰、权责不分明，缺乏有效的激励和约束机制；
市场竞争能力和技术创 新能力不强，后劲不足；
一些企业包袱沉重，管理混乱，效益低下，有的长期处 于停产半停产和亏损状态，造成国有资产的大量闲置和企业下岗职工的增多，一 些职工生活困难，造成这些矛盾和问题的根本原因就在于思想解放不够、改革滞 后、机制不活，因此困难亏损企业更需要改造。

对于亏损的国有企业改造为股份有限公司时，应将借贷形成的资产和其他 资产一样划分成等额股份，使债权人变成股东并拥有同债权相应的股份，然而， 采取这种办法必须解决好如下问题：
(1)将其改造为股份有限公司时应采用发起设立的方式。由于亏损企业不 具备发行股份的基本条件，保护投资者的财产基础薄弱，因此不能采用募集设立 的方式。但是，有人认为，亏损国有企业负债率高，又不能发行股份，吸引外部 资金十分困难，联络五个以上发起人有一定难度，所以不能对股份有限公司在对亏损企业改造时的作用估计过高。

(2)必须使债权人成为发起人，并同其他国有投资机构和部门一起指定公 司章程，使债权人和企业共成为企业的主人。

(3)妥善处理非经营性资产。由于企业办社会等诸多原因，使一些企业长 期背上沉重的包袱而导致亏损。诸如学校、食堂、职工住房和一些公共设施等。

这些由国家授权企业经营管理，但实际上是无法经营财产，如果将其计入股权， 就会产生与企业改革相悖的问题。因此，或出售给职工个人；
或利用非经营性资 产组建独立经营的经营性公司。

七、结论 综上所述，在国有企业股份制改造中，应注意把握好适应企业进行改造的 时机，和必须具备的各种条件以及必须遵循的一系列程序等诸多问题。从而加快 建立企业制度的步伐，进一步推动经济建设的不断发展。

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[1]张荣现.国有企业股份制改造的若干法律问题.河南律师,1999,1