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  • 您的位置:写论文网 > 医药学论文 > 医学论文 > 【专门归类身外之物论文】 ... 正文 2019-12-09 07:26:39

    【专门归类身外之物论文】 什么是身外之物

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    专门归类身外之物论文

    专门归类身外之物论文 编者按:本文主要从绝对性身份根据概念;
    绝对性身份根据种类进行论述。

    其中,主要包括:社会表现为人的集合,本质上是意志的集合、意志的实现依赖 于利用可支配的稀缺资源、法律上的支配,指自主作用,即主体可在客体上实现自 己的意志、人身由要素组成,分一般要素和特殊要素、法律上的归属,指可在对对 象的全部支配方式中,任意选择支配方式、主体的身份指主体的某种地位、相对 身份权和绝对身份权都是因特定身份而专享的权利、智力成果是一种无形财产、 著作财产权的客体仅仅是作品,而著作身份权的客体除作品外,还包括作者的姓名、 死者的人身遗存不是死者的人身,也不是人身遗存权人的人身、主张死者的有形 人身遗存属于禁止流通物、可支配之稀缺资源可分为已规定归属和未规定归属两 部分等,具体请详见。

    内容提要:有一类权利客体,如荣誉、作为著作身份权客体之作品、人身遗 存、人体可逆性分离部分、效果意思等,既非财产,也非人身,而是主体专属之“身 外之物”,应专门归类。对具体主体而言,专属“身外之物”具有固有性、专属性,准用 对人身的规定,似可称“准人身”。

    关键词:客体/身份/人身/准人身 一、绝对性身份根据概念 社会表现为人的集合,本质上是意志的集合。意志是希望达到某种目的的 心理状态。

    意志的实现依赖于利用可支配的稀缺资源。在社会产生剩余劳动以前,各 意志的实现资格是平等的,社会无须规定可支配稀缺资源的归属。社会产生剩余 劳动后,占有他人的劳动成为可能,社会通过法律,规定了可支配稀缺资源的归属, 以定分止争。对稀缺资源享有支配资格者即法律上的主体。被支配之稀缺资源即 法律上的客体。未规定归属之可支配稀缺资源,即民法中的无主财产,除法律专门 规定外,适用民法先占原则。

    法律上的支配,指自主作用,即主体可在客体上实现自己的意志,或者说,主 体的意志可在客体上实现自己。所谓主体支配客体,其实是主体的意志支配客体。

    在法理上,欠缺行为能力人以监护人的意志为其意志。主体的意志是通过行为支 配客体的。行为是意志的表现,是主观见诸客观的过程,需要特定的承担物。行为的承担物存在于意志之外,是意志的“表现介质”,必须受主体意志的支配,不能受 其他主体的支配,否则主体的意志无法表现为行为,也就无法支配自己的客体,不 成为主体的意志。主体即由意志及其“表现介质”构成。

    这是主体的结构。民法中的“人身”范畴,其实就是指主体的“表现介质”。意 志是主体的核心和灵魂。人身是主体意志的载体,主体的存在形式。对主体而言, 人身具有固有性和专属性。所谓固有性,即与特定主体同始终。所谓专属性,即只 能由该主体支配。民法中所谓的人身属性,就是相对于特定主体的固有性和专属 性。

    人身由要素组成,分一般要素和特殊要素。一般要素分有形部分和无形部 分。有形部分包括生命、健康、身体、行动等,无形部分包括姓名(拟制主体为 名称,网络世界中为域名)、肖像、名誉、隐私等。主体欠缺一般人身要素,将部 分或完全丧失主体资格。特殊要素指主体的身份。主体欠缺特殊人身要素,将不 成为该特定主体。

    法律上的归属,指可在对对象的全部支配方式中,任意选择支配方式。在现 象上,归属关系反映的是主体与归属对象的关系。在实质上,归属关系反映的是意 志和归属对象的关系。归属关系可分为专属性归属关系和非专属性归属关系。归 属对象也可分为专属性归属对象和非专属性归属对象。(1)非专属性归属对象, 可由其他主体支配,有交换价值。此类归属关系发生财产权。所谓财产权,即非固 有权利,非专属权利,本质上是具体主体因自己的行为而享有的权利。法律上之财 产,即有交换价值之可支配稀缺资源。其中,可占有者为法律上之物;
    不可占有者 包括智力成果和所有权以外之财产权。(2)专属性归属对象,只能由归属者支配, 无交换价值。又可分为两类。一是归属者之主体资格根据,属主体之一般人身要 素。此类归属关系发生人格权。所谓人格权,即具体主体作为一般主体而享有的 权利;
    二是归属者特定化之根据,即主体之身份根据。此类归属关系发生身份权。

    所谓身份权,即具体主体作为具体主体而专享的权利。人格权和身份权同属人身 权。人身权是具体主体之固有权利,专属权利,是具体主体因自身的存在而享有的 权利。

    主体的身份指主体的某种地位,其实是具体主体因身份根据的专属性归属 而与其他主体发生的关系。这一地位属主体意志的“表现介质”,是主体的特殊人 身要素,是主体人身的组成部分。主体的身份根据是主体发生身份关系的根据,即 主体特定化的根据,可分为相对性身份根据和绝对性身份根据。前者发生相对身 份权,如配偶权、亲权、亲属权,身份根据是专属性的特定行为,属人身范畴;
    后者发生绝对身份权,如荣誉权,其身份根据为荣誉。

    荣誉是权威机关对特定主体的正式的、肯定的评价,是一种可支配的稀缺 资源。荣誉权是荣誉权人作为特定主体而固有的、专享的权利。荣誉具有固有性、 专属性,并非财产。荣誉不是荣誉权人主体资格的根据,不是一般人身要素。荣誉 权人和荣誉之间的专属关系,是荣誉权人的特殊人身要素。但荣誉本身不是一种 社会地位,不是荣誉权人的特殊人身要素,属“身外之物”。总之,荣誉既非财产,又非 人身。

    相对身份权和绝对身份权都是因特定身份而专享的权利,都通过利用即支 配身份而行使权利。因此,两者的直接客体都是权利人的身份。但相对身份权人 支配身份,其实是支配自己的行动;
    而绝对身份权人支配身份是通过自己的行动 支配某一专属的“身外之物”。

    不难发现,绝对身份根据就是具体主体专属的“身外之物”,其特征为:(1) 属可支配之稀缺资源,否则法律无须规定其归属;
    (2)属权利客体,因已是归属对 象;
    (3)专属于归属者,因此不是财产;
    (4)属“身外之物”,因此非人身组成部 分。

    二、绝对性身份根据种类 需要指出,具备以上四项条件者不止是荣誉。

    如,作为著作身份权客体之作品。作品是一种智力成果。通说认为,智力成 果是一种无形财产。作品作为使用对象时,无专属性,是财产;
    但作为发表、署名、 修改对象时,有专属性,不是财产。著作权不是同一项包括人身权能和财产权能的 权利,而是一项人身权(著作身份权)和一项财产权(著作财产权)的权利组合。

    著作身份权和著作财产权的宗旨不同: 前者是公示作品和作者,后者是使用作品(含许可他人使用)。因此,著作 财产权的客体仅仅是作品,而著作身份权的客体除作品外,还包括作者的姓名。著 作身份权有专属性,著作财产权无专属性。作者转让著作财产权后,仍享有一项完 整的权利――著作身份权,而不是仅享有著作权的若干权能。同样,受让人也享有 一项完整的权利――著作财产权,而不是仅享有著作权的若干权能。著作身份权 人和作品的专属关系,是著作身份权人的特殊人身要素,但作品本身不是作者的特 殊人身要素,而是作者的身份根据――专属的“身外之物”。又如,人身遗存。自然人去世以后,其人身并不随即消灭,在相当长的一个时 期内,将遗存于社会。死者的人身遗存包括两部分:(1)有形人身遗存,即死者的 尸体,遗骸和骨灰;
    (2)无形人身遗存,即死者的姓名、肖像、名誉、隐私等。死 者的人身遗存已不归属于死者。

    如何对待死者的人身遗存,必然对生者产生影响,尤其对死者生前的亲朋好 友产生影响。法律有必要像规定遗产的继承一样,规定对死者的人身遗存的保护 方式。

    如果死者生前没有相反遗嘱,可推定死者生前已决定,死后人身遗存归属于 近亲属,即由近亲属支配。据此,死者的尸体、遗骸和骨灰,在尊重死者生前意志的 前提下,其近亲属享有处置权,当然不得违背公序良俗;
    死者的无形人身遗存,其近 亲属享有保护权。如果死者没有近亲属,可推定死者生前已决定,死后人身遗存归 属于国家,即由国家处置自己的有形人身遗存和保护自己的无形人身遗存。因此, 应有专人享有对死者人身遗存的权利。

    死者的人身遗存不是死者的人身,也不是人身遗存权人的人身;
    出于伦理 的原因,不能交换,即有专属性,因此不是财产。人身遗存权人和人身遗存之间的专 属关系,是人身遗存权人的特殊人身要素,但人身遗存本身不是人身遗存权人的特 殊人身要素,而是人身遗存权人的身份根据――专属的“身外之物”。

    有一种观点,主张死者的有形人身遗存属于禁止流通物;
    据此,民法中的物 可以是非财产。其实,民法需要物的概念,是为了表示可占有的财产,以区别不可占 有的财产。前者存在移转占有问题,后者不存在移转占有问题,法律必须作不同的 规定。民法中的禁止流通物属于财产,对物的权利属于财产权。主体的人身、主 体的身份根据、禁止流通物,均禁止流通,但原因不同:人身中的一般要素是主体资 格之根据,特殊要素是主体特殊性之标志;
    身份根据是主体特定化之根据;
    故禁 止流通。禁止流通物则因具体国家的政策而禁止流通。

    又如,人体可逆性分离部分。此处之“可逆性”包括自体移植和异体移植。

    人体可逆性分离部分具有以下性质:在自体移植前,不是原人体的组成部分,因此 不属于原主体的人身;
    在异体移植前,不是受赠人人体的组成部分,因此不属于受 赠主体的人身;
    出于伦理的原因,不能交换,即有专属性,因此不是财产。法律应规 定人体可逆性分离部分之专属权人,权利人可在公序良俗的限度内决定其命运;

    不特定人承担不作为义务。人体可逆性分离部分与其权利人之间的专属关系,是 权利人的特殊人身要素,但人体可逆性分离部分本身不是其权利人的特殊人身要素,而是他的身份根据――专属的“身外之物”。

    又如,主体之效果意思。民法中之效果意思,指追求民事效果之意思。根据 到达原则,在诺成性行为中,合法效果意思到达相对人生效;
    到达以前,意思表示有 效,行为人和不特定人已就该效果意思发生了绝对权关系:行为人享有效果意思权, 可支配该效果意思,即可决定是否撤回该效果意思;
    不特定人不得否定该效果意 思,譬如阻扰传递,篡改内容,通过毁损载体而否定其本身。效果意思不可占有,不是 物,不受物权法保护;
    通常无独创性,也不是智力成果,不受知识产权法保护。效果 意思无法转让,具有专属性。效果意思权人和效果意思之间的专属关系,是效果意 思权人的特殊人身要素,但效果意思本身不是效果意思权人的特殊人身要素,而是 效果意思权人的身份根据――专属的“身外之物”。

    从以上分析可知,可支配之稀缺资源可分为已规定归属和未规定归属两部 分(见以下可支配稀缺资源分类表)。前者即权利客体,后者即无主财产。可支 配稀缺资源中,有交换价值者为财产。权利客体中,非专属性归属者属财产;
    专属 性归属者包括两部分。(1)主体意志之“表现介质”和载体,是主体之存在形式, 称主体之人身。其中,主体资格之存在根据为一般要素;
    主体特殊性之标志―― 身份,为特殊要素。(2)主体之绝对性身份根据,即专属之“身外之物”,包括:主体 之荣誉、作为著作身份权客体之作品、人身遗存、人体可逆性分离部分、效果意 思等。主体之绝对身份根据可消灭,但不可与主体分离。主体之绝对身份根据消 灭后,具体主体不再是该具体主体,但仍是民事主体。所谓主体之绝对身份根据与 主体分离,指绝对身份根据受其他主体支配,“分离”的前提是该具体主体和该“身 外之物”存在。主体与其绝对性身份根据之关系,反映主体之身份,为主体之特殊人 身要素,属主体人身之组成部分。但主体绝对性身份根据本身不是主体人身组成 部分;
    因具有专属性,也不是财产,而是既非财产,又非人身之特殊可支配稀缺资源, 特殊权利客体。民法学应该为其命名。就具体主体而言,主体绝对身份根据具有 固有性和专属性,准用对人身的规定,似可称“准人身”。具体主体因准人身的归属 而与其他主体发生的法律关系为准人身关系,但准人身关系即绝对性身份关系,属 身份关系范畴,不是财产关系和人身关系外的第三种民事关系。侵犯主体之准人 身即侵犯主体之身份,也就是侵犯主体之人身。但主体之准人身并非主体人身之 组成部分。民法学范畴应有确定的含义,不能因准人身关系属于人身关系,侵犯准 人身即侵犯人身,而不区分准人身和人身。

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